2025年我們將進行全新內容策劃與改版，因此對過去幾年中關于“資本與商業(yè)模式頂層設計”的特別策劃內容進行了精選編輯，希望這些內容能夠幫助創(chuàng)業(yè)者厘清思路，帶來一些有益的啟發(fā) 。

自2020年起，我們每年都會推出關于資本與商業(yè)模式頂層設計的特別策劃內容。這源于我們觀察到，雖然創(chuàng)業(yè)者不斷涌現(xiàn)，但阻礙連續(xù)創(chuàng)業(yè)者繼續(xù)前行的主要原因往往不是創(chuàng)業(yè)失敗本身，而是頂層設計上的缺陷導致創(chuàng)業(yè)者無法翻身。

頂層設計的重要性其實遠超一般創(chuàng)業(yè)者的認知，對于創(chuàng)始人、合伙人、投 資人 以 及 企 業(yè) 高 管而言，它不 僅 是 實現(xiàn)個人職業(yè)發(fā)展的關鍵路徑，更是確保團隊和企業(yè)長期成功的重要保障。

對創(chuàng)始人而言，其本質訴求是擁有控制權。所以，企業(yè)在早期做資本頂層設計時，必須考慮到創(chuàng)始人對公司的控制權，即要有一個相對較大的股權。

對合伙人來說，其作為創(chuàng)始人的追 隨 者，自然 是 希 望能 獲得公司的參與權與話語權。因此企業(yè)在早期做資本頂層設計時，還需要考慮拿出一部分股權進行均分。

對于投資人來說，資金能夠快速進入、快速退出是最好的結果，若還能有高凈值回報，那便是錦上添花。

所以企業(yè)應當為投資人準備合理的退出機制。

對于管理層而言，核心員工在公司高速成長期階段起到了至關重要的作用，他 們希望自己可以得到分紅權及公司成長的分紅。所以，企業(yè)在早期做資本頂層設計時，需將部分股權預留出來。

因此，合理的資本頂層設計應當具備以下特征：

控制權穩(wěn)定：確保實際控制人對公司的控制權；

股權清晰：股權結構明晰、清楚、穩(wěn)定，才有利于企業(yè)順利走向資本市場；

權責明晰：明確股東之間對企業(yè)的貢獻、利益和權利，有利于各股東的積極性得以充分調動；

退出機制：擁有恰當的退出機制，有助于維護公司的穩(wěn)定；

合法合規(guī)：一切都要符合監(jiān)管要求 ，確保 程序合規(guī)。

接下來，我們將分章節(jié)簡單介紹企業(yè)資本頂層設計的相關原則，希望能夠對大家有所助益。

三種持股結構

從股權結構的角度講，頂層設計有3種最基本 的 股 權 結 構：自然 人 直接 持股、法人 持股和有限合伙企業(yè)持股。它們相互組合可以形成一些功能單元，最終構成“萬能的資本頂層設 計 ”。

自然人直接持股

在“自然人持股”的架構模型中，自然人股東均直接持有核心公司股權。

自然人持股的優(yōu)勢

1.股權控制力強。

個人直接持股，當股東行使權利時，不需要其他人的協(xié)助，股東可以完全依照自己的意志行使權利，股東對個人所享有的股權具有很強的控制力。

2.稅負直接成本低。

個人直接持股的情況下，稅務籌劃的空間小，但從直接成本來看有一定優(yōu)勢。（非上市公司）個人分紅的個人所得稅和股權轉讓的資本利得稅，都是按照所得額或增值部分的20%稅率處理。

自然人持股的劣勢

1.個人風險沒有得到更好的隔離。

如果公司有出資瑕疵或外部債權人追索，導致公司承擔了某些責任時，公司股東可能會突破有限責任的限制被穿透，從而承擔責任。

2.股權調整的成本比較高。

股東一般不能要求公司回購。股東主動或被動退股，都會面臨一些法定條件的限制、內部配合的障礙，因而給股權調整增加了成本。

3.股權控制力沒有放大效應。

個人直接持有的股權沒有杠桿效應，如果想擁有一個較大的控制權，可通過代持他人股權或者簽署一致行動協(xié)議、表決權委托等方式增強控制力。不過這些增強控制權的方式，也只是一個契約約定，存在一定的違約風險。

4.不能享受某些特定的稅收優(yōu)惠。

企業(yè)重組業(yè)務的遞延納稅優(yōu)惠待遇，自然人 股東為主體的并購重組就不能享受。而且并購重組金額大，自然人要按照個人所得稅的相關規(guī)定納稅，從而導致交易稅負成本很大。所以，從整體上看，個人股東直接持股不利于公司橫向、縱向擴張。

5.控制權轉讓時，因高管身份限制無法一次性交易。

由于高管鎖定要求每年對外轉讓的股份不超過持有股份的25%，離職后半年內不能轉讓。一般情況下實控人都會擔任公司的董事或者高管，導致無法一次性完成交易，需要通過表決權委托、分步轉讓等方式完成，不確定性較高。

法人持股

在法人持股的結構里，創(chuàng)業(yè)伙伴設立控股公司，控股公司旗下有多個業(yè)務板塊管理公司，每個業(yè)務板塊管理公司下投資了N家實體公司。

根據經驗，法人持股適用于規(guī)劃長期持股 的實業(yè)家，有多個業(yè)務板塊的多元化企業(yè)集團，作為大股東的家族持股平臺等。

法人持股的優(yōu)勢

1.可以集中股權。

法人持股可以提高對公司的控制力，以及提高在并購重組過程中以股權作為支付方式的能力。

2.簡化公司信息決策流程。

在股份公司層面，在改制重組、IPO等重大事項中，哪怕有一個小股東不同意簽字，在實際操作中也會導致該事項進展暫緩，需要解決完他們的訴求才能繼續(xù)。

3.調整控股公司股權比較方便。

法人持股便于對擬上市公司股權進行管理。要知道，股份公司發(fā)起人在上市前一年內不準轉讓，但若將需要進行調整的投資者納入控股公司而非股份公司，就可以在控股公司層面對其股份進行調整，從而間接達到調整股權結構的目的。

4.降低融資成本。

由于控股公司可以合并上市公司報表及其他產業(yè)的報表，很多控股上市公司均開展了房地產業(yè)務，其資金實力一般強于上市公司，受到銀行認可的程度較高。所以，控股公司在上市公司進行銀行借款、發(fā)行債券等過程中，能提 供相應的擔保，提高上市公司債項的信用等級，降低融資成本。

5.為上市公司的未來發(fā)展協(xié)調資源。

控股公司可以承接上市公司在未來經營過程中形成的一些盈利能力不強的項目，保證上市公司資產的優(yōu)質性。同時可以為股份公司的現(xiàn)在和未來發(fā)展協(xié)調各種戰(zhàn)略資源，安排不宜在上市公司層面安排的利益。

6 .可以開展其他業(yè)務。

當控股公司達到一定資產規(guī)模后，可以通過 發(fā) 行企 業(yè)債、中期票 據獲得資金，從而開展一些不宜在上市公司內部開展的業(yè)務（比如房地產業(yè)務）?；蛘咄ㄟ^股權質押、出售股票、吸引外部投資者增資的方式，對實際控制人想重點 發(fā) 展的產業(yè)進行培育，待時機成熟單獨上市（國內或者國外、A股或者新三板）后，可以以定向增發(fā)方式注入上市公司。

7.保持公司管理層的活力。

其實，有很多上市企業(yè)在上市之初，其管理層是長期跟隨實際控制人，并為企業(yè)作出了巨大貢獻的。但是隨著時間推移，難免會出現(xiàn)一些持有股份的管理層，推動公司發(fā)展的動力反而不足。由于他們處于高層位置，實際控制人也不好隨意換人。這對為公司的發(fā)展作出了巨大的貢獻，且有能力和沖勁的中層干部來說，相當于把中層干部晉升的路堵住了。但是，如果在上市公司上面設有控股公司，那么就可以將老管理層升至控股公司擔任相應的職務，騰出相應的職位空間給中層干部。這不僅照顧了老管理層的情緒，又保證了新管理層的活力和公司晉升通道的通暢。

法人持股的劣勢

1.增加管理人員和成本。

設立控股公司必然需要增加一些管理人員，且這些管理人員必須新聘任，所以成本自然增加了。

2.公司決策比個人決策慢。

公司決策比個人決策慢，主要體現(xiàn)在買賣股票不如個人自由。自然人股東為了消費需要賣出少量的股票時，會覺得自由度降低。

3.合規(guī)性要求高。

同時設立控股公司控股上市公司，還需要注意保證業(yè)務、資產、人員、財務、機構與上市公司之間要具有獨立性。另外，控股公司中，與上市公司同業(yè)的資產應該全部注入上市公司，避免同業(yè)競爭。

有限合伙

在“有限合伙”的這種架構模型中，股東并不直接持有擬上市公司股權，而是通過有限合伙間接持股擬上市公司。

該架構的搭建過程為：

1.創(chuàng)始人（實際控制人）設立有限公司。

2 . 一人有限公司作為普通合伙人（GP），高Business Review

管 或其他資源方作為有限合伙人（LP），共同設立有限合伙企業(yè)。

3.有限合伙企業(yè)持股擬上市公司。

“有限合伙”架構往往適用于：“錢權分離度”極高的創(chuàng)始人股東；有短期套現(xiàn)意圖的財務投資人；員工持股平臺等。

有限合伙的優(yōu)勢

1.實現(xiàn)控制權的成本比較低。

有限合伙架構有著“四兩撥千斤”之妙，假設有限合伙企業(yè)中唯一的普通合伙人，只占該合伙企業(yè)不到0.1％的合伙財產份額比例，也可以實現(xiàn)對企業(yè)的控制權。

2.控制人自身風險的有效隔離。

基于普通合伙人是無限連帶責任的承擔方式，普通合伙人可以用自己的有限公司來擔任普通合伙人，或者直接用控股公司平臺，這樣就可以有效隔離風險。

同時，有限合伙還方便更換實際控制人，可以在公司層面更換股東，避開合伙人會議和合伙企業(yè)工商登記。

3.保持主體公司股權的穩(wěn)定性。

使用有限合伙架構的企業(yè)，可以將部分股東放在持股平臺內，當未來股權發(fā)生變動時，是持股平臺股東發(fā)生變化，而主體公司股東不受影響。所以，可以有效隔離給主體公司帶來的干擾，對上市公司而言這條顯得尤為重要。

有限合伙的劣勢

1.持有期的分紅收益需納稅。

合伙企業(yè)本身不納稅，合伙企業(yè)本身既不是企業(yè)所得稅的納稅義務人，也不是個人所得稅的納稅義務人。但是，合伙企業(yè)是以每一個合伙人為納稅義務人，即合伙企業(yè)合伙人是自然人的，需繳納個人所得稅；合伙人是法人和其 他 組織的，需繳納企業(yè)所得稅。

那么，對于合伙企業(yè)股權轉讓，是按照“經營所得”還是按照“財產轉讓所得”繳納個人所得稅？

若企業(yè)屬于非創(chuàng)投企業(yè)，則合伙企業(yè)股權轉讓，是按照“經營所得”繳納個人所得稅，適用稅率5%~35%。

若企業(yè)屬于創(chuàng)投企業(yè)，選擇按單一投資基金核算的，其個人合伙人從該基金應分得的股權轉讓所得和股息紅利所得，按照20%稅率計算繳納個人所得稅；創(chuàng)投企業(yè)選擇按年度所得整體核算的，其個人合伙人應從創(chuàng)投企業(yè)取得的所得，按照“經營所得”項目5%~35%的超額累進稅率計算繳納個人所得稅。

對于合伙企業(yè)對外投資分回的利息或者股息、紅利是否并入收入按照“經營所得”繳納個人所得稅？

個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)對外投資分回的利息或者股息、紅利，不并入企業(yè)的收入，而應單獨作為投資者個人取得的利息、股息、紅利所得，按“利息、股息、紅利所得”應稅項目適用20%的稅率計算繳納個人所得稅。

合伙企業(yè)是法人合伙人，從被投資企業(yè)取得的投資收益，是否享受免征企業(yè)所得稅優(yōu)惠？

不免稅，由于不是直接投資，而且也不是居民企業(yè)之間，因此法人合伙人從合伙企業(yè)取得的分紅不屬于居民企業(yè)之間的股息、紅利所得，不能免征企業(yè)所得稅。

2 .無法享受個人直接持股的稅收優(yōu)惠。

根據稅法規(guī)定，個人持有新三板公司或者上市公司的股票，其取得的股息紅利可以根據持 股 期限享受優(yōu)惠稅率，但如果個人通過合伙企業(yè)持股，則無法享受上述稅收待遇。

3.注冊地陷阱。

了解注 冊 地陷阱，首先 要知道稅收 洼地，即地方政府通過稅收優(yōu)惠或財政返還/獎勵及核定征收等方式，減輕當地納稅人的稅負，讓當地納稅人的實際稅負低于其他地區(qū)。

從形成原因來看，稅收洼地可分為減免稅、財政獎勵、核定征收。

核定征收就是在確定納稅人存在應稅事實但無法取得準確的經濟數據時，通過法定的方式推算出納稅人的收入及利潤，進而根據推算出的應納稅金額計算稅款。

財政返還就是各地政府為了招商引資，增加財政收入，紛紛采取對入駐企業(yè)承諾對企業(yè)繳納稅款的地方留成部分給予財政返還。

但是要知道，不論是核定征收還是財政返還，這種地方稅收福利都存在一定的執(zhí)行風險 。同時，如果是作為長期持股平臺，由于洼地政策的不穩(wěn)定性，尚需綜合考量工商變更的便利性、稅收福利的可操作性等諸多因素，從而做出慎重抉擇。

老鄉(xiāng)雞的資本頂層設計史

企業(yè)在創(chuàng)業(yè)過程中，少不了會碰到有關公司股權變動及頂層設計的問題。當公司不斷壯大，甚至準備進入資本市場時，股權架構設計是否合理將產生重要影響。

本文將通過剖析老鄉(xiāng)雞的股權變動史，分析試圖沖刺“中式快餐第一股”的老鄉(xiāng)雞是如何一步步完善股權架構的。

前身：肥西老母雞

公司設立及繳納第一期出資

1982年，20歲的束從軒拿著父母給自己攢的結婚錢，買了1 000多只雞，在老家安徽合肥肥西縣辦起了養(yǎng)雞場。

到90年代，束從軒成為了合肥地區(qū)最大的養(yǎng)殖戶。但隨著養(yǎng)殖戶越來越多，產能過剩，成本上漲，養(yǎng)雞場利潤一再下滑。1999年，在一次接觸了餐飲業(yè)特許經營的培訓后，束從軒萌發(fā)了做快餐連鎖，打造中國人自己的“肯德基”的想法。

2003年10月，束從軒、張瓊夫婦二人創(chuàng)立了肥西老母雞公司（老鄉(xiāng)雞前身），股權結構如圖1所示。公司設立時的出資，因正旺畜禽（束從軒早期做養(yǎng)殖的公司）存在對束從軒、張瓊相關負債，故由正旺畜禽代為轉賬出資。

從公司治理的角度而言，這種出資顯然是不規(guī)范的。但通常經過會計師和保薦機構的專項復核發(fā)表意見，類似問題不是很大。

第一次增資及股權轉讓

2004年6月，肥西老母雞進行了第一次增資及第一次股權轉讓。正旺畜禽將原對肥西老母雞的70萬元債權，轉作對肥西老母雞的投資，公司注冊資本增至120萬元；束從軒將其持有的肥西老母雞40萬股權轉讓給了張瓊。

本次增資及股權轉讓完成后，肥西老母雞的股權結構如圖2所示。從法律上而言，債轉股是被允許的，但因存在債權真實性確認等問題，所以要經過評估、驗資等法定程序等。

第二次增資

2005年6月，公司再次增資。注冊資本由120萬元增至400萬元，新增280萬元注冊資本中，國有資本合肥創(chuàng)新投以貨幣方式認繳200萬元，正旺畜禽和張瓊共同以“肥西老母雞”品牌合計出資80萬元，其中正旺畜禽認繳46.67萬元，張瓊認繳33.33萬元，如圖3所示。

值得注意的是，正旺畜禽和張瓊用肥西老母雞自身的“無形資產”進行增資，包括后者正在申請的商標及資質認證證書，出資存在重大瑕疵。后續(xù)為彌補上述出資瑕疵，2021年2月大股東用現(xiàn)金補足了正旺畜禽和張瓊的本次無形資產出資。

一般而言，在實踐中若擬上市公司存在出資瑕疵或資料不全的情況，需要由股東用現(xiàn)金補足出資，同時取得由市場監(jiān)督管理局出具的不屬于重大違法違規(guī)的證明。

第二次股權轉讓

2007年8月，合肥創(chuàng)新投將其所持有的50%股權（對應200萬元注冊資本），轉讓給了束小龍；正旺畜禽將其所持29.17%股權（對應116.67萬元注冊資本）轉讓給了束小龍。此外，創(chuàng)始人張瓊還將其所持15.83%股權（對應63.33萬元注冊資本），轉讓給了兒子束小龍。

凡涉及國有資產、集體資產的，都非常敏感，需要擬IPO企業(yè)提供主管國資委及政府出具的確認公司歷史沿革等事項合規(guī)性的函件。

就合肥創(chuàng)新投增資、退出肥西老母雞事項，合肥市國資委于2021年8月出具了相關確認文件，確認對肥西老母雞項目的投資和退出履行了內部決策程序，未造成國有資產流失。

第三次股權轉讓及第三次增資

2007年9月，或是出于股權激勵考慮，用公司作為家族持股平臺更好，束小龍把其所持肥西老母雞的大半股權轉讓給了由束從軒和張瓊控制的農牧公司（正旺畜禽），如圖4所示。

同年11月，肥西老母雞注冊資本由400萬元增至510萬元，11名自然人參與了增資，如圖5所示，主要是針對公司核心員工的股權激勵。

關鍵決策

2012年6月，肥西老母雞更名為“安徽老鄉(xiāng)雞餐飲有限公司”。

第四次股權轉讓

2012年11月，農牧公司、薛江淮、戴照廣、束從芝、權家勝等12名股東將其持有公司共61.57%股權（對應314萬元注冊資本），轉讓予束小龍，如圖6所示。

一般而言，通過員工直接持股的方式實施股權激勵，人數眾多易造成股權稀釋、控制權受影響、決策效率降低等，也不利于后續(xù)的資本運作。

第四次增資及第五次股權轉讓

2019年5月，張瓊將其所持公司3.92%股權（對應20萬元注冊資本）轉讓給束小龍；公司注冊資本由510萬元增至3 660萬元，新增3 150萬元注冊資本中，合肥羽壹增資1 904.01萬元，束小龍增資405萬元，中國香港公司SHUDONG GROUP（由創(chuàng)始人兒媳董雪創(chuàng)辦）增資366萬元，束文增資183萬元，裕和投資增資182.20萬元，天津同創(chuàng)增資73.20萬元，天津同義增資36.60萬元，如圖7所示。

由此，老鄉(xiāng)雞逐漸搭建起較為完善的股權架構。家族二代們直接持有部分股權，“合肥羽壹”為其家族控股平臺公司，“天津同創(chuàng)”和“天津同義”為用于股權激勵的合伙持股平臺。

第六次股權轉讓

2021年1月，出于A股上市合規(guī)性考慮，公司股東中國香港公司SHUDONG GROUP向束小龍、董雪（束小龍妻子）、束文控制的青島束董轉讓公司10%股權（對應公司注冊資本366萬元）。

整體變更設立股份公司

以截至2021年4月30日經審計的公司賬面凈資產為基準股改，2021年7月，老鄉(xiāng)雞公司正式完成股改。

股份公司設立后第一次增資及資本公積轉增股本

2021年12月，股份公司召開臨時股東大會，審議通過了《關于增加公司注冊資本的議案》等議案，同意發(fā)行人注冊資本由3 660萬元增至3 688.26萬元，新增注冊資本由麥星投資、廣發(fā)乾和認購。

此外，還通過了《關于資本公積金轉增股本的議案》，決定對本次增資完成后的全體股東以資本公積金轉增股本，并按每10股轉增87.61股，將公司注冊資本增至36 000萬元，如圖8所示。

2021年底，老鄉(xiāng)雞在正式申報IPO前，完成了一輪融資。企業(yè)在Pre-IPO階段進行融資，一是融資相對更容易，獲得的價格也相對較好；

二是融資資金可以幫助公司從IPO申報到最終完成上市的這段時間，提供較為充足的營運資金儲備。此外，引入一批有實力的投資機構，也能為企業(yè)后續(xù)在公開市場上交易“站臺”。

同時，公司還通過轉增做大了股本，每股市價降低，對于吸引投資，增強股份流通具有積極作用。

老鄉(xiāng)雞歷史上經歷了數次股權變動，股權架構在發(fā)展中得以不斷完善，變得更加規(guī)范科學。對于初創(chuàng)型企業(yè)而言，在公司創(chuàng)立時若能提早做好股權架構頂層設計，或許能少走很多彎路。

公司章程自治

忽視、輕視公司章程是一種嚴重錯誤。

公司章程規(guī)定企業(yè)日常經營的方方面面，同時與公司控制權休戚相關。

《公司法》賦予公司章程哪些自治權？

在有限責任公司階段，《公司法》賦予公司章程至少14項自治權，包括：

1.出資比例與持股比例可以不一致；

2.出資比例與表決權可以不一致；

3.出資比例與分紅比例可以不一致；

4.可以不按出資比例優(yōu)先認繳出資；

5.可以取消股權轉讓時其他股東的同意權；

6.可以限制股權轉讓時其他股東的優(yōu)先認購權；

7.可以取消股東資格的繼承權；

8.可以約定不召開股東大會，以書面形式行使股東會職權；

9.可以約定股東會定期會議的期限；

10.可以約定股東會會議的通知期限；

11.可以約定股東會的議事方式和表決程序；

12.可以約定董事長和副董事長的產生辦法；

13.可以約定董事會的議事方式和表決程序；

14.可以約定執(zhí)行董事的職權。

在股份有限公司階段，上述14項“自治權”不再獲得法律支持，但是創(chuàng)業(yè)者在公司章程里仍然有很靈活的操作空間，比如：約定輪換董事制度、修改絕大多數條款、限制董事資格等。

公司股東制定的公司章程自治條款是否有效，需要通過兩個維度進行判斷：

第一個維度，全體股東或個別股東。

如果自治條款是針對全體股東的，只需要經股東會決議、2/3以上表決權的股東同意就可以寫入公司章程；

如果自治條款是針對個別股東的，只能以合同的方式加以規(guī)定，且必須經過全體股東的同意，否則對不同意的股東沒有約束力。

第二個維度，初始章程或章程修正案。

如果是初始章程，那么由全體股東和發(fā)起人制定，并經全體股東一致同意的，便是有效的條款；

如果是章程修正案，需經股東會決議，經2/3以上表決權的股東同意，方可寫入公司章程。同時，參照第一個維度，如果該條款涉及個別股東的核心要素，則自治條款對股東會上反對的股東、未參與決議的股東不具有約束力。

跨越頂層設計的陷阱

企業(yè)在做資本頂層設計時，會遇到很多常見陷阱，例如股權過于分散；股權過于集中；股 東身份問題不合規(guī)；突擊入股；不正當入股等。

（一）股權過于分散

一是公司為加快發(fā)展不斷引進投資，導致股權不斷稀釋；二是公司原本就有很多合伙人，股權本就比較分散。

股權分散，有引發(fā)控制權之爭的風險。一般而言，實際控制人股權不低于40%，則不會對上市產生阻礙，而股權分散的企業(yè)至少不低于30%。

（二）股權過于集中

典型如家族企業(yè)，家族成員持有所有股權，沒有員工激勵，也沒有外部投資者。

家族內部治理模式的弊端，會讓監(jiān)管機構認為公司治理結構不健全，較難得到大型公募基金的青睞，同時員工積極性難以調動，難以吸收外部人才。

對于這類企業(yè)而言，可以考慮對員工進行少量的股權激勵，引入外部投資機構，并給予一定的董事席位，以免給上市帶來不必要的負面影響。

（三）股權結構清晰問題

對 于擬上市企業(yè)，要保證股權結構清晰規(guī)范，股東身份合規(guī)。

1.做好穿透核查

對于申請首次公開發(fā)行股票或存托憑證的發(fā) 行人，應當充分做好股東信息披露。

（1）發(fā) 行人 應真實、準確、完整地披露股東信息，發(fā)行人歷史沿革中存在股份代持等情形的，應在提交申請前依法解除，并在招股說明書中披露形成原因、演變情況、解除過程、是否存在糾紛或潛在糾紛等。

（2）發(fā)行人在提交申報材料時應當出具專項承諾，說明發(fā)行人股東是否存在以下情形并對外披露：A. 法律法規(guī)規(guī)定禁止持股的主體直接或間接持有發(fā)行人股份；B. 本次發(fā)行的中介機構或其負責人、高管、經辦人員直接或間接持有發(fā)行人股份；C. 以發(fā)行人股權進行不當利益輸送。

（3）發(fā)行人提交申請前12個月內新增股東的，應當在招股說明書中充分披露新增股東的基本情況、入股原因、入股價格及定價依據，新股東與發(fā)行人其他股東、董事、監(jiān)事、高管是否存在關聯(lián)關系；新股東與本次發(fā)行的中介機構及其負責人、高管、經辦人員是否存在關聯(lián)關 系；新增股東是否存在股份代持情形。上述新增股東應當承諾所持新增股份自取得之日起36個月內不得轉讓。

（4）發(fā)行人的自然人股東入股交易價格明顯異常的，中介機構應當核查該股東基本情況 、入 股 背景等信息，說明是否存在第一、二項的情形。發(fā)行人應當說明該自然人股東的基本情況。

（5）發(fā)行人股東的股權架構為兩層以上且為無實際經營業(yè)務的公司或有限合伙企業(yè)的，如該股東入股交易價格明顯異常，中介機構應當對該股東層層穿透核查到最終持有人，說明是否存在第一、二項的情形。最終持有人為自然人的，發(fā)行人應當說明自然人基本情況。

（6）私募投資基金等金融產品持有發(fā)行人股份的，發(fā)行人應當披露金融產品納入監(jiān)管的情況。

（7）發(fā)行人及其股東應當及時向中介機構提供真實、準確、完整的資料，積極配合中介機構開展盡職調查，依法履行信息披露義務。

（8）保薦機構、證券服務機構等中介機構應當勤勉盡責，對發(fā)行人披露的股東信息進行核查。

（9）發(fā)行人在全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)掛牌、境外證券交易所上市交易期間通過集合競價、連續(xù)競價交易方式增加的股東，以及因繼承、執(zhí)行法院判決或仲裁裁決、執(zhí)行國家法規(guī)政策要求或由省級及以上人民政府主導取得發(fā)行人股份的股東，可以申請豁免本指引的核查和股份鎖定要求。

（10）發(fā)行人股東存在涉嫌違規(guī)入股、入股 交 易價格明顯異常等情形的，證監(jiān)會和證券交易所可要求相關股東報告其基本情況、入股背景等，并就反洗錢管理、反腐敗要求等方面征求有關部門意見，共同加強監(jiān)管。

2.申報前后新增股東怎么辦？

對于申報前后引入新的股東有什么要求？

首先，若是上市前通過增資或股權轉讓新增股東，主要考察申報前1年內新增的股東，包括其基本情況、引入原因、價格及定價依據，是否存在爭議或糾紛，新股東與發(fā)行人其他股東、監(jiān)事、高管、本次發(fā)行的中介機構及其負責人、高管、經辦人員是否存在關聯(lián)關系，新股東是否具備法律法規(guī)規(guī)定的股東資格。

其次，若是申報后新增股東，原則上發(fā)行人應當撤回發(fā)行申請，重新申報。但如果股權變動沒有造成實際控制人變動，沒有對發(fā)行人股權結構和盈利能力造成不利影響，且同時符合下列情形的除外：

新股東產生系因繼承、離婚、執(zhí)行法院判決或仲裁裁決、執(zhí)行國家法規(guī)政策要求或由省級及以上人民政府主導，且新股東承諾其所持股份上市后36個月之內不轉讓、不上市交易（繼承、離婚原因除外）。

3.股權代持問題

發(fā)行人要保證股權結構清晰，若申報時存在股權代持行為，說明股權歸屬存在不確定性，不符合上市條件，上市前必須進行清理。

若在實際控制人認定中涉及股權代持情況，發(fā)行人、相關股東應說明存在代持原因，并提供支持性證據。對存在代持關系但不影響發(fā)行條件的，發(fā)行人應在招股說明書中如實披露，保薦機構、發(fā)行人律師應出具明確核查意見，如經查實，股東之間知曉代持關系存在，且對代持關系沒有異議、代持股東之間沒有糾紛和爭議，則應將代持股份還原至實際持有人。

（四）股東身份合規(guī)性

上市企業(yè)股東身份必須合規(guī)，即要求公司的股東不存在相關法律法規(guī)規(guī)定不得或限制成為企業(yè)股東的情形。

1.明文規(guī)定禁止

法律法規(guī)明文禁止的情況，包括在職公務員、縣以上離退休公務員、黨政機關的干部和職工、現(xiàn)役軍人、員工持股會和工會、三類股東（新三板除外）、分公司、事業(yè)單位、高校（除高校資產外）、部分中介機構。

2.三類股東

什么是三類股東？即以契約型基金（包括公募基金和私募基金）、資產管理計劃（包括基金子公司資產管理計劃和證券公司資產管理計劃）、信托計劃為形式的股東。

三類股東企業(yè)往往存在層層嵌套和高杠桿，以及股東身份不透明等問題，因此出資人和資金來源很難穿透核查，不能滿足我國對上市企 業(yè)信息披露的要求，同時也不符合IPO對股權結構清晰的要求。

目前，監(jiān)管層對三類股東投資非上市公眾公司（主要是在新三板掛牌的公司）和上市公司采取不同的態(tài)度。

對三類股東投資非上市公司的態(tài)度是“不禁止”，而對三類股東投資上市公司的態(tài)度是“從嚴格禁止變?yōu)橹饾u放開”。對于存在三類股 東的新三板掛牌公司，在股權結構清晰的前提下，允許其參股上市公司；但沒有在新三板掛 牌的公司，如存在三類股東情況，是否允許其參股上市公司，還沒有明確的標準。

3.職工持股會和工會

因為發(fā)行條件要求發(fā)行人股權結構清晰、控 制權穩(wěn)定，因此：

若發(fā)行人控股股東或實際控制人存在職工持股會或工會持股情況，應當清理；

若是間接股東存在此類情形，當不涉及發(fā)行人實際控制人控制的各級主體時，可以不清理 ，但應充分披露；

若是工會或職工持股會持有發(fā)行人子公司股份的，經保薦機構、發(fā)行人律師核查后認為不構成發(fā)行人重大違法違規(guī)的，發(fā)行人可以不清 理，但 應 充分披露。

（五）員工激勵問題

股權激勵是審核關注的重點，員工激勵問題主要涉及員工持股計劃、帶期權股上市、股份支付等。

1.員工持股計劃

發(fā)行人首發(fā)申報前實施員工持股計劃的，原則上應當全部由公司員工構成，且應當符合下列要求：

（1）應當嚴格按照法律法規(guī)、規(guī)章及規(guī)范性文件要求履行決策程序，并遵循公司自主決定、員工自愿參加的原則，不得以攤派、強行分配等方式強制實施員工持股計劃。

（2）參與持股計劃的員工，與其他投資者權益平等，盈虧自負，風險自擔，不得利用知悉公司相關信息的優(yōu)勢，侵害其他投資者的合法權益。

（3）發(fā) 行人 實 施 員工 持股 計 劃，可通 過公司制企業(yè)、合伙制企業(yè)、資產管理計劃等持股平臺間接持股。

員 工持股計劃，如何計算股東人數？依法以公司制企業(yè)、合伙制企業(yè)、資產管理計劃等持股平臺實施的員工持股計劃，在計算公司股東人數時，按1名股東計算。

2.期權激勵計劃

如果發(fā)行人存在首發(fā)申報前制定，準備在上市后實施的期權激勵計劃，原則上應符合下列要求：

（1）激勵對象應符合相關上市板塊規(guī)定；

（2）激勵計劃的必備內容與基本要求、激勵工具的定義與權利限制、行權安排、回購或終止行權、實施程序等內容，應參考《上市公司股權激勵管理辦法》的相關規(guī)定予以執(zhí)行；

（3）期權的行權價格由股東自行商定確定，但原則上不應低于最近1年經審計的凈資產或評估值；

（4）發(fā)行人全部在有效期內的期權激勵計劃所對應股票數量占上市前總股本的比例原則上不得超過15%，且不得設置預留權益；

（5）在審期間，發(fā)行人不應新增期權激勵計 劃，相關激勵對象不得行權；若是最近一期末資產負債表日后行權的，申報前須增加一期審計；

（6）在制定期權激勵計劃時應充分考慮實際控制人穩(wěn)定，避免上市后期權行權導致實際控制人發(fā)生變化；

（7）激勵對象在發(fā)行人上市后行權認購的股票，應承諾自行權日起3年內不減持，同時承諾上述期限屆滿后比照董事、監(jiān)事及高級管理人員的相關減持規(guī)定執(zhí)行。

3.股份支付

部分首發(fā)企業(yè)上市前通過增資或轉讓股份等形式實現(xiàn)高管或核心技術人員、員工、主要業(yè)務伙伴持股，因首發(fā)企業(yè)股份支付成因復雜，公允價值難以計量，與上市公司實施股權激勵相比，存在較大不同。

一是適用情形。

對于為發(fā)行人提供服務的實際控制人/老股東以低于股份公允價值的價格增資入股，若根 據增資協(xié)議，并非所有股東均有權按各自原持股比例獲得新增股份，實際控制人/老股東超過其原持股比例而獲得的新增股份，應屬于股份支付。

若增資協(xié)議約定，所有股東均有權按各自原持股比例獲得新增股份，但股東之間轉讓新增股份受讓權且構成集團內股份支付，導致實際控制人/老股東超過其原持股比例獲得的新增股份，也屬于股份支付。

對于實際控制人/老股東原持股比例，應按相關股東直接持有與穿透控股平臺后間接持有的股份比例合并計算。

二是確定公允價值。

存 在股份支付時，發(fā)行人及申報會計師應按企業(yè)會計準則規(guī)定的原則確定權益工具的公允價值，綜合考慮如下因素：

（1）入 股時間階段、業(yè)績基礎與變動預期、市場環(huán)境變化；

（2）行業(yè)特點、同行業(yè)并購重組的市盈率水平；

（3）股份支付實施或發(fā)生當年市盈率、市凈率等指標因素的影響；

（4）熟悉情況并按公平原則自愿交易的各方最近達成的入股價格或相似股權價格確定公允價值，如近期合理的PE入股價，但要避免采用難以證明公允性的外部投資者入股價；

（5）采用恰當的估值技術確定公允價值，但要避免采取有爭議的、結果顯失公平的估值技術或公允價值確定方法，如明顯增長預期下按照成本法評估的每股凈資產價值或賬面凈資產。

三是計量方式。

確認股份支付費用時，對增資或受讓的股份立即授予或轉讓完成且沒有明確約定服務期等限制條件的，原則上應當一次性計入發(fā)生當期，并作為偶發(fā)事項計入非經常性損益。對設定服務期的股份支付，股份支付費用應采用恰當的方法在服務期內進行分攤，并計入經常性損 益，發(fā)行人及中介機構應結合股權激勵方案及相關決議、入股協(xié)議。

（六）持股平臺問題

很多公司在實施股權激勵時，為保證股權可控，減少股東頻繁變動的麻煩，通常通過搭建持股平臺，以員工間接持股的方式進行。

關于持股平臺的類型選擇，如果持股平臺是有限公司，會面臨雙重稅負，25%的企業(yè)所得稅+20%的個人所得稅；如果持股平臺是合伙企業(yè)，則繳納個人所得稅，但也面臨鎖定期較長（實踐中一般由實際控制人擔任執(zhí)行事務合伙人從而鎖定3年）和激勵效果較差（員工間接持股認可度較低）的問題。

因此，對企業(yè)核心高管而言，建議選擇直接持股的股權激勵方式；對中低層員工來說，可考慮持股平臺由實際控制人之外的其他人擔任執(zhí)行事務合伙人。

有限合伙企業(yè)的避稅陷阱

一是持有期的分紅收益需要納稅。

企業(yè)家通過合伙企業(yè)取得的被投資公司分配 的股 息紅利，需繳納個人所得稅。但如果持股平臺為控股公司，股權結構為：實際控制人→持股有限公司→控股公司，持股有限公司取得控股公司分回的股息紅利，就免征企業(yè)所得稅。

二是無法享受個人直接持股的稅收優(yōu)惠。

據 稅 法 規(guī)定，個人 持有新三板或上市公司股票，其取得的股息紅利可以根據持股期限享受優(yōu)惠稅率；但如果個人通過合伙企業(yè)持股，則無法享受該待遇。

三是注冊地優(yōu)惠。主要包括核定征收和稅收返還。

關于核定征收，對于增值越高的業(yè)務，核定征收的方式越能降低稅負。工業(yè)、交通運輸業(yè)應稅所得率為5%~20%，建筑業(yè)、房地產開發(fā)業(yè)為7%~20%，飲食服務業(yè)為5%~25%，娛樂業(yè)為20%~40%，其他行業(yè)10%~30%。

關于財政返還，是各地政府為招商引資，增加財政收入，對入駐企業(yè)承諾繳納稅款的地方留成部分給予財政返還。