員工持股計劃這種新型股權(quán)形式，要想運用“順暢”必先了解透徹。

興起于20世紀(jì)50年代的美國，員工持股計劃（Employee Stock Option Plan，簡稱ESOP）的主要目的是為增加員工福利，提高員工忠誠度，將員工利益與公司未來發(fā)展進(jìn)行利益綁定。實踐中，非上市公司員工持股計劃較為常見且形式機制也較為靈活多樣。而上市公司，則受到相關(guān)法規(guī)及監(jiān)管要求的諸多約束。

本文全方位梳理了員工持股計劃，有助于企業(yè)了解實施，實現(xiàn)員工激勵的最大價值。

何為員工持股計劃？

員工持股計劃一般是指上市公司根據(jù)員工意愿，通過合法方式使員工獲得本公司股票并長期持有，股份權(quán)益按照約定分配給員工的制度安排。

在相關(guān)法律政策方面，對于非上市公司，依據(jù)法人自治的原則，推行員工持股計劃不會產(chǎn)生有害公共利益的負(fù)外部性，所以只需符合我國《公司法》《合同法》以及《勞動法》的相關(guān)規(guī)定即可執(zhí)行，法律中并未就此作出其他特殊規(guī)定；對于上市公司而言，有涉及員工持股計劃的部門規(guī)章，也有對行業(yè)的相關(guān)規(guī)定。另外除開一些專項性規(guī)定外，上市公司實施員工持股計劃還會受到我國《公司法》《證券法》等相關(guān)政策的規(guī)制。

市場上存在將員工持股計劃與股權(quán)激勵混同的現(xiàn)象，但在監(jiān)管和法律層面，二者屬于完全不同的體系。

其中，“員工持股計劃”與“股東（雇主）持股”是對應(yīng)概念，強調(diào)持股主體的變化，更強調(diào)建立和完善勞動者及所有者的利益共享機制；“股權(quán)激勵”與“工資福利”則是對應(yīng)的概念，屬于人力資源薪酬體系，強調(diào)股權(quán)的收益分紅特性，旨在建立長期激勵機制，吸引和留住核心人才。

覆蓋范圍與資金來源

員工持股計劃一般是本公司員工以自有（或融資所得）資金購買本公司或集團子公司的股票，它具有4個方面的特點。

一是持股對象上，員工持股計劃的對象是公司員工（以下簡稱“計劃持有人”）。

在2014年出臺的《關(guān)于上市公司實施員工持股計劃試點的指導(dǎo)意見》中，將員工持股計劃參加對象的范圍明確為公司員工。但是在業(yè)界，我們將“公司員工”的概念泛化到整個“集團員工”，已獲得了監(jiān)管層面的默許。

例如，在《中國平安核心人員持股計劃》中，持股計劃是面向中國平安集團及其下屬子公司的核心人員；民生電商借道資產(chǎn)管理計劃進(jìn)行員工持股，發(fā)行對象主要為民生銀行三級以上行員，該資管計劃的規(guī)模為1.5億元，其中一級行員每人入股1 000萬元，二級、三級行員分別是800萬元和500萬元。

二是持有的股票范圍，為持有本公司或子公司的股票。

員工持股計劃可以通過以下方式解決股票來源：（1）上市公司回購本公司股票；（2）二級市場購買；（3）認(rèn)購非公開發(fā)行股票；（4）股東自愿贈與；（5）法律、行政法規(guī)允許的其他方式。

例如，平安員工持股計劃便明確為“以法律法規(guī)允許的途徑購買和持有中國平安的股票”；民生加銀資管公司針對民生銀行行員發(fā)行的持股方案，則是持有民生電商的股份。

三是持股資金來源上，法律規(guī)定持股資金不得由公司出資，所以有的公司讓員工計劃持有人自己出資，有的是讓子公司提供質(zhì)押，由員工持股計劃持有人向員工持股計劃所托管的資產(chǎn)管理機構(gòu)進(jìn)行融資用于員工持股計劃。從政策層面上看，員工持股計劃資金來源于員工的合法薪酬以及法律、行政法規(guī)允許的其他方式。

例如，中國平安員工持股計劃的購股資金來源為，計劃持有人的合法薪酬與業(yè)績獎金額度；上市公司海普瑞的員工持股計劃資金來源為，員工持股計劃的持有人向員工持股計劃托管機構(gòu)申請融資所得。即公司控股子公司以其持有的部分股票對該項融資提供質(zhì)押擔(dān)保，持有人融資所獲得的資金用于設(shè)立集合資產(chǎn)管理計劃，并由該計劃通過二級市場購買公司股票用作員工持股計劃。

四是持股比例上，上市公司按照監(jiān)管規(guī)定：公司及個人持股總數(shù)不超過公司股本總額的10%；單個持有人累積所獲得股份權(quán)益對應(yīng)的股票總數(shù)累積不超過公司股本總數(shù)的1%；持股計劃持有的股票總數(shù)不包括持有人在公司首次公開發(fā)行股票上市前獲得的股份，通過二級市場自行購買的股份，以及通過股權(quán)激勵獲得的股份。非上市公司則可以基于法人自治原則，自主決定員工持股方案中的持股比例。

具體持股模式

員工持股計劃的落地有3種方式：一是借助信托計劃或資產(chǎn)管理計劃實施；二是成立機構(gòu)作為持股平臺；三是計劃持有人直接持股。這3種模式各有利弊。

1. 以資產(chǎn)管理計劃或信托計劃實施員工持股計劃

我們從兩個角度具體分析：

第一，以成立資產(chǎn)管理計劃的方式實施員工持股計劃。

該模式主要通過基金公司或資產(chǎn)管理公司設(shè)立資產(chǎn)管理計劃，投資擬實施員工持股計劃的上市公司股票；或者通過基金公司下設(shè)的子公司設(shè)立專項資產(chǎn)管理計劃，投資擬實施員工持股計劃的非上市公司股份。

借道基金資管計劃實施員工持股方案的相關(guān)法律規(guī)定，基金公司資產(chǎn)管理計劃的投資對象包括“現(xiàn)金、銀行存款、股票、債券、證券投資基金、央行票據(jù)、資產(chǎn)支持證券、未通過證券交易所轉(zhuǎn)讓的股權(quán)”等。

其中，投資于“未通過證券交易所轉(zhuǎn)讓的股權(quán)”的資產(chǎn)管理計劃，需由基金公司設(shè)立專門的子公司，通過設(shè)立專項資管計劃開展專項資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)。另外相關(guān)法律還規(guī)定：資產(chǎn)管理人為多個客戶辦理特定資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的，單個資產(chǎn)管理計劃的委托人不得超過200人，但單筆委托金額在300萬元以上的，投資者數(shù)量不受限制。

委托資產(chǎn)管理公司設(shè)計定向資產(chǎn)管理計劃，認(rèn)購相應(yīng)股份也是較為可行的方式。以招商銀行2015年第一期員工持股計劃為例，招商銀行實施員工持股計劃，委托廣發(fā)證券資產(chǎn)管理公司設(shè)立“廣發(fā)原馳·招商銀行1號定向資產(chǎn)管理計劃”對該持股計劃進(jìn)行管理，并通過這一資產(chǎn)管理計劃認(rèn)購招商銀行非公開發(fā)行的股票，再由員工進(jìn)行認(rèn)購。

借助資管計劃實施員工持股計劃，有以下優(yōu)勢：（1）發(fā)行對象可達(dá)200人，且投資額度在300萬元以上的對象可不受200人的限制，員工持股計劃的人數(shù)安排上較為靈活；（2）可通過資管計劃合同的條款設(shè)計，安排計劃持有人的參與、收益分配、份額轉(zhuǎn)讓、退出等事項，明確管理人受全體委托人的委托，按照合同的約定全權(quán)負(fù)責(zé)資管計劃的管理，代委托人行使股權(quán)運用管理等權(quán)利；（3）相關(guān)手續(xù)比較簡便，專項資產(chǎn)管理計劃只需向證監(jiān)會備案即可。

第二，以成立信托計劃的方式實施員工持股計劃。

通過信托計劃持股實施員工持股計劃，較為典型的是華英農(nóng)業(yè)員工持股方案：華英農(nóng)業(yè)通過信托計劃實現(xiàn)員工持股，即公司高管及部分員工組建成立了華合英農(nóng)業(yè)，然后通過“山東信托-恒泰5號證券投資集合資金信托計劃”，增持華英農(nóng)業(yè)股份。

該模式通過信托公司與計劃持有人訂立信托合同，計劃持有人將自己的資金委托給信托公司，由信托公司將募集的信托資金投資于上市公司的股票或者非上市公司的股份。

該模式的便利之處在于：

首先，如果持股計劃的單筆委托金額在300萬元以上，受益人的人數(shù)則無明確的上限限制，意味著計劃持有人的人數(shù)安排上可以較為靈活。

其次，通過信托合同的約定，信托公司作為激勵對象的受托人可登記注冊為目標(biāo)公司的股東，并以自己的名義代委托人行使管理運用股份的權(quán)利。而計劃持有人作為受益人，可以通過信托受益權(quán)的流轉(zhuǎn)實現(xiàn)進(jìn)入和退出，滿足員工持股計劃實行過程中計劃持有人的增加、減少或變更的需要。

最后，信托公司設(shè)立私人股權(quán)投資信托的，需在信托計劃成立后向中國銀監(jiān)會或其派出機構(gòu)報告，手續(xù)上較為簡便。

但不得不提的是，通過資產(chǎn)管理計劃或信托計劃實施員工持股計劃的最大弊端在于，將會影響公司未來的上市安排。目前證監(jiān)會認(rèn)為這種模式股權(quán)不清晰，不認(rèn)可擬上市公司存在信托計劃、資管計劃等類型的股東。

2. 成立機構(gòu)作為持股平臺實施員工持股計劃

成立機構(gòu)作為持股平臺，即通過設(shè)立有限合伙企業(yè)，或成立有限公司作為持股平臺，以間接持股的方式實施員工持股計劃。

其一，成立有限合伙企業(yè)作為持股平臺。

有限合伙企業(yè)持股模式，是指由計劃持有人共同出資設(shè)立一家有限合伙企業(yè)，持有目標(biāo)公司的股票（或股份）。其中，核心高管作為普通合伙人負(fù)責(zé)經(jīng)營管理，其余計劃持有人作為有限合伙人不負(fù)責(zé)合伙企業(yè)的經(jīng)營管理，僅對合伙債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。

這一模式在基金業(yè)被廣泛采用，大部分基金都是通過在設(shè)立子公司的過程中，成立有限合伙企業(yè)作為持股平臺。

較為典型的案例是萬家基金公司的員工持股方案：2013年2月，萬家基金公司獲批設(shè)立子公司萬家共贏資產(chǎn)管理有限公司，注冊資本6 000萬元，萬家基金為主要股東，持有51%的股權(quán)，歌斐資產(chǎn)出資35%，上海承圓投資出資14%。其中，上海承圓投資是有限合伙企業(yè)，為萬家共贏管理團隊籌資成立，主要有4位合伙人。

但該模式優(yōu)勢與不足并存。

優(yōu)勢在于：一是根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，大部分決議由普通合伙人做出，可以有效集中計劃持有人的表決權(quán)，避免各自為政，提高在公司治理中的話語權(quán)；二是稅收上可實現(xiàn)合理避稅，根據(jù)《個人所得稅法》等相關(guān)規(guī)定，合伙企業(yè)轉(zhuǎn)讓限售股時，合計稅負(fù)在10.37%~38.67%之間，上市公司分紅時，所得稅的稅負(fù)為20%。

不足之處在于：一是根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙企業(yè)的股東（合伙人）不得超過50人，這對計劃持有人的人數(shù)安排造成了一定的限制；二是有限合伙企業(yè)的合伙人退出程序相對復(fù)雜，需要合伙企業(yè)先轉(zhuǎn)讓股權(quán)，再分紅給所有或某個激勵對象，這需要在合伙協(xié)議中做出詳細(xì)的操作約定；三是存在關(guān)聯(lián)交易的法律風(fēng)險，采用這一模式的公司（或集團）需按照公司章程和關(guān)聯(lián)交易規(guī)則履行關(guān)聯(lián)交易的批準(zhǔn)程序，關(guān)聯(lián)交易涉及的金額較小，董事會有權(quán)直接批準(zhǔn)，但關(guān)聯(lián)方董事需要回避，如果涉及數(shù)額較大，或非關(guān)聯(lián)董事不足3人時，則需提交股東大會審議。

其二，通過成立有限公司的方式持股。

有限公司持股是由計劃持有人成立有限責(zé)任公司，通過有限公司持有目標(biāo)公司的股份。

采用該模式的優(yōu)勢在于：相較于合伙企業(yè)，公司的相關(guān)法律法規(guī)更為健全，未來的政策風(fēng)險較小。

其弊端在于：一是股東的變化需要履行工商變更手續(xù)，且每個有限公司的股東最多只能有50個，使得計劃持有人的人數(shù)受到限制，且作為計劃持有人的股東其進(jìn)入和退出都必須遵循公司法的相關(guān)規(guī)定，在實踐操作中程序太過繁瑣；二是稅負(fù)較重，根據(jù)相關(guān)稅法規(guī)定，該模式股權(quán)轉(zhuǎn)讓稅負(fù)為43.39%，分紅稅負(fù)為20%，是所有持股模式中稅負(fù)最重的；三是同樣存在關(guān)聯(lián)交易的法律風(fēng)險。

3. 計劃持有人直接持股模式

該模式由計劃持有人直接作為公司的股東。其優(yōu)勢在于，該模式的稅負(fù)最低：限售股轉(zhuǎn)讓稅率為20%，如按核定征收，稅率為股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得的20%×（1-15%），即17%；如長期持股，限售期內(nèi)分紅所得稅率為10%，解禁后分紅所得稅率為5%。

但該模式存在重大弊端，即股權(quán)直接在該員工名下，容易誘發(fā)道德風(fēng)險，員工持股所代表的表決權(quán)難以控制，會給公司的治理模式帶來風(fēng)險隱患，所以業(yè)界尚無采用這種模式的案例。

分紅收益處置方法

從法律政策層面看，依據(jù)《關(guān)于上市公司實施員工持股計劃試點的指導(dǎo)意見》，只規(guī)定了員工持股計劃的鎖定期，并未規(guī)定解鎖條件。該《指導(dǎo)意見》明確，每期員工持股計劃的持股期限不得低于12個月；以非公開發(fā)行方式實施員工持股計劃的，持股期限不得低于36個月，自上市公司公告標(biāo)的股票過戶至本期持股計劃名下時起算。

當(dāng)前，業(yè)界對此較為成熟的做法是根據(jù)法律規(guī)定，融入員工業(yè)績考核。典型案例如平安集團的員工持股計劃，以及招商銀行的員工持股計劃，具體運作如下：

在鎖定期內(nèi)，一是不得進(jìn)行交易，計劃持有人所持有的股份比例只是約定，并不實際過戶到個人賬戶，員工持股計劃持有標(biāo)的股票（或股權(quán)）的現(xiàn)金分紅先歸信托計劃、資產(chǎn)管理產(chǎn)品或持股平臺（合伙企業(yè)等）所有，該現(xiàn)金分紅優(yōu)先用于支付員工持股計劃發(fā)生的相關(guān)費用；二是計劃持有人在此期間不享有投票權(quán)和表決權(quán)，相應(yīng)表決權(quán)由資產(chǎn)管理機構(gòu)、信托機構(gòu)或持股平臺機構(gòu)行使。

在鎖定期過后，根據(jù)中長期業(yè)績考核結(jié)果，經(jīng)計劃持有人申請，由公司代為向資產(chǎn)管理機構(gòu)、信托機構(gòu)或持股平臺機構(gòu)提出申請，在計劃持有人繳納相關(guān)稅費后，將股票（或股份）及相關(guān)收益歸屬至持有人個人賬戶。

股票（或股份）到位后，計劃持有人與其他投資者權(quán)益相同，計劃持有人可以進(jìn)行交易；股票（或股份）全部交易后，計劃持有人自動退出員工持股計劃。

特殊事項處理方法

在員工持股計劃存續(xù)期間，基于公司運作的需要，可能會出現(xiàn)股份分紅和轉(zhuǎn)增股份，現(xiàn)金分紅，公司以配股、增發(fā)、可轉(zhuǎn)債等方式融資的情形，這在員工持股計劃中也會做出相應(yīng)的安排。

業(yè)界中，平安集團和招商銀行的持股計劃做法較為成熟。

首先，關(guān)于無歸屬對象股票（股份）的處理。因業(yè)績考核、員工離職等各種原因?qū)е聼o未來歸屬對象的股票（或股份），每年由管理委員會委托資產(chǎn)管理機構(gòu)、信托機構(gòu)或持股平臺機構(gòu)把對應(yīng)股票（或股份）變現(xiàn)后，將資金歸還給公司。

其次，關(guān)于存續(xù)期內(nèi)，公司發(fā)生股份分紅或轉(zhuǎn)增股份的處理。員工持股計劃基于其所持有的股份獲得的新增股份，亦由該員工持股計劃持有，并根據(jù)每一位計劃持有人原有持股計劃份額的情形，相應(yīng)更新其所享有的持股計劃份額，并增加其持股計劃份額所對應(yīng)的標(biāo)的股票數(shù)量。

同時，關(guān)于存續(xù)期內(nèi)，現(xiàn)金分紅的處理。員工持股計劃基于其所持標(biāo)的股票（股份）獲得公司的現(xiàn)金分紅由該持股計劃持有，并優(yōu)先用于支付受托資產(chǎn)管理機構(gòu)、托管銀行收取的相關(guān)管理費用，剩余部分按照每一位計劃持有人原有持股計劃份額的情形，相應(yīng)增加其持股計劃份額所對應(yīng)的現(xiàn)金資產(chǎn)金額。

最后，關(guān)于存續(xù)期內(nèi)，公司以配資、增發(fā)、可轉(zhuǎn)債等方式融資的處理。需由員工持股計劃的管理委員會提交持有人會議，決定是否參與該項融資，若參與，則應(yīng)由計劃持有人另行籌集資金出資參與。

員工持股計劃的變更或終止

業(yè)界成型的員工持股計劃，發(fā)生變更或終止的原因主要有以下兩大類：

一是基于公司原因而導(dǎo)致員工持股計劃變更或終止的情形。主要包括：

1. 公司申請破產(chǎn)、清算、解散；2. 因政策法規(guī)環(huán)境變化，導(dǎo)致不能繼續(xù)實施該計劃；3. 公司出現(xiàn)嚴(yán)重經(jīng)營困難，經(jīng)董事會決議終止員工持股計劃；4. 公司發(fā)生其他重大事項，經(jīng)董事會決議終止員工持股計劃。

二是基于計劃持有人原因，需對員工持股計劃進(jìn)行調(diào)整的情形。主要包括：

1. 持有人職務(wù)發(fā)生變更，但仍在公司或子公司任職，則其參與的員工持股計劃不作變更，但其考核和分紅標(biāo)準(zhǔn)將會做出適當(dāng)?shù)恼{(diào)整；

2. 在員工持股計劃的鎖定期和存續(xù)期內(nèi)，持有人擅自離職、主動提出辭職、被公司或子公司依法解除勞動合同、計劃持有人存在違法違紀(jì)行為，或因勞動合同到期后在公司或子公司維持/提高勞動合同條件的情形下拒絕續(xù)簽勞動合同的，自勞動合同解除、終止之日起，終止其參與員工持股計劃的權(quán)利，取消其參與資格，并將其所獲授員工持股計劃份額按照單位份額參與價格，轉(zhuǎn)讓給本員工持股計劃持有人代表指定的其他持有人，由其他持有人按份額比例分享；

3. 持有人喪失勞動能力或退休，其所獲授員工持股計劃份額變現(xiàn)結(jié)清，退出員工持股計劃；

4. 持有人死亡（包括因公死亡），其所獲授員工持股計劃份額可不作變更，由其合法繼承人繼續(xù)享有，抑或經(jīng)申請后變現(xiàn)結(jié)清，退出員工持股計劃。

監(jiān)管及管理流程

對于國有控股上市公司而言，根據(jù)《關(guān)于上市公司實施員工持股計劃試點的指導(dǎo)意見》規(guī)定，雖然證監(jiān)會對員工持股計劃不設(shè)行政許可，但也規(guī)定了國有控股上市公司實施員工持股計劃，需經(jīng)過履行國有資產(chǎn)出資人職責(zé)的機構(gòu)或部門審核，金融類國有控股上市公司實施員工持股計劃，還需遵守財政部關(guān)于金融類國有控股上市公司員工持股的規(guī)定。

《中華人民共和國證券投資基金法》規(guī)定：“公開募集基金的基金管理人可以實行專業(yè)人士持股計劃，建立長效激勵約束機制。”表明政策上允許基金公司實行員工持股計劃。

現(xiàn)實中，國有控股的基金公司部分由財政部履行國有資產(chǎn)出資人職責(zé)，其余則由國資委履行出資人職責(zé)。因為《財政部關(guān)于金融類國有和國有控股企業(yè)負(fù)責(zé)人薪酬管理有關(guān)問題的通知》中規(guī)定：“各國有及國有控股金融企業(yè)根據(jù)有關(guān)規(guī)定暫時停止實施股權(quán)激勵和員工持股計劃。在國家對金融企業(yè)股權(quán)激勵和員工持股政策公布之前，各國有及國有控股金融企業(yè)不得實施股權(quán)激勵或員工持股計劃。”

因此，導(dǎo)致業(yè)界由財政部和各級財政廳履行出資人職責(zé)的國有或國有控股基金公司均未實行員工持股計劃；當(dāng)下已經(jīng)實施員工持股計劃的國有或國有控股的基金公司都是由國資委履行國有資產(chǎn)出資人職責(zé)的機構(gòu)，該類機構(gòu)實施員工持股計劃，根據(jù)地方政府對政策理解的不同，或受到國資委《關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)職工持股、投資的意見》的約束，在推行員工持股計劃時不能持有子公司股份。此外，該類機構(gòu)在推行員工持股計劃時，還需國資委出具“無異議函”。

對于一般上市公司員工持股計劃，其產(chǎn)生、管理流程主要為：首先由職工代表大會征求職工意見，律師事務(wù)所出具法律意見書并于股東大會召開前進(jìn)行公告，上市公司董事會提出員工持股計劃草案，內(nèi)容包括員工持股計劃資金來源、股票來源、持股期限、持股規(guī)模等，然后需在2個工作日內(nèi)公布相關(guān)重要事項。審議通過后，獨立董事和董事會應(yīng)就持股方案是否合理發(fā)表意見，提交股東大會決議，2個交易日內(nèi)應(yīng)當(dāng)公布持股計劃主要條款。表決通過后，持股員工通過選舉選出代表或管理機構(gòu)監(jiān)督員工持股計劃日常管理，簽訂資產(chǎn)管理協(xié)議，可自行管理或委托給信托公司、保險資產(chǎn)管理公司、證券公司、基金管理公司，或其他符合條件的資產(chǎn)管理機構(gòu)進(jìn)行管理。

作為員工長期激勵的一種重要形式，近年來我國公司推出員工持股計劃的熱情正逐步高漲。

（本文首發(fā)于公眾號：負(fù)險不彬）。